Person oder Leistung? Was im IT-Projekt über ANÜ oder Dienstleistung entscheidet

„Der Consultant muss beim Dienstleister angestellt sein“

Diesen Satz hören wir in Kundengesprächen zunehmend. Dahinter steht oft der Wunsch nach klarer Arbeitgeberverantwortung, ohne selbst eine Stelle zu schaffen. Der Beschäftigungsstatus beantwortet aber noch nicht die entscheidende Frage: Kauft das Unternehmen die Arbeitskraft einer Person ein – oder eine Leistung, die der Dienstleister selbst organisiert und verantwortet?

In unserer Praxis bei IT-Projektbesetzungen zeigt sich: IT, HR und Einkauf beschreiben denselben Bedarf oft unterschiedlich.

Bei Unsicherheit sollte die Rechtsabteilung früh eingebunden werden – möglichst bevor Vertrag und Einsatz starten. Das ist besonders wichtig, wenn mehrere Dienstleister beteiligt sind oder sich die tatsächliche Zusammenarbeit vom vereinbarten Modell entfernt. Die rechtliche Einordnung hängt vom Gesamtbild aus Vertrag und gelebter Praxis ab.

Keine dieser Abteilungen entscheidet für sich allein über die rechtliche Einordnung. Dafür zählen die Verträge und die tatsächliche Zusammenarbeit.

Wenn der Kunde die Person steuert: Arbeitnehmerüberlassung

Bei der Arbeitnehmerüberlassung ist der Consultant beim Verleiher angestellt und wird einem Kunden zur Arbeitsleistung überlassen. Das AÜG nennt als massgebliche Merkmale, dass die Person in die Arbeitsorganisation des Kunden eingegliedert ist und dessen Weisungen unterliegt.

Der Verleiher benötigt grundsätzlich eine Erlaubnis. Verleiher und Entleiher müssen den Einsatz vor Beginn ausdrücklich als Arbeitnehmerüberlassung bezeichnen und die eingesetzte Person konkretisieren.

Eine Erlaubnis auf Vorrat schützt seit 2017 nicht mehr vor den Folgen einer verdeckten Arbeitnehmerüberlassung. Sie ersetzt weder die klare Bezeichnung des Einsatzes noch die Benennung der konkreten Person.

Was heisst das im agilen Projektalltag?

Praxisbeispiele aus dem Projektalltag – keine Checkliste zur Selbstdiagnose.

Entscheidend ist das Gesamtbild:

• Wer organisiert die Arbeit im Alltag?
• Wer steuert die einzelne Person?
• Und wer verantwortet die vereinbarte Leistung?

Wenn der Dienstleister die Leistung organisiert

Bei einer Dienstleistung vereinbart der Kunde mit dem Anbieter eine bestimmte Leistung. Der Anbieter organisiert den Einsatz seiner Mitarbeitenden und ist dafür verantwortlich, die vertraglich vereinbarte Leistung zu erbringen. Der Kunde beschreibt Anforderungen, Prioritäten und Abnahmekriterien und stimmt sich mit dem Anbieter ab.

Das passt beispielsweise, wenn ein Dienstleister eine Analyse übernimmt, ein Arbeitspaket verantwortet oder ein Team zur Erbringung einer vereinbarten Leistung einsetzt. Wird dagegen eine einzelne Person dauerhaft in das Kundenteam eingegliedert und unmittelbar durch den Kunden gesteuert, reicht die Bezeichnung „Dienstleistung“ im Vertrag nicht aus.

Weichen Vertrag und tatsächliche Durchführung voneinander ab, zählt für die Einordnung die Zusammenarbeit, wie sie tatsächlich stattfindet.

	Arbeitnehmerüberlassung	Dienstleistung
Gegenstand	Die Arbeitskraft einer Person	Eine Leistung, die der Dienstleister selbst organisiert und verantwortet
Steuerung im Alltag	Die Person ist in die Arbeitsorganisation des Kunden eingegliedert und unterliegt dessen Weisungen.	Der Anbieter organisiert den Einsatz seiner Mitarbeitenden.
Rolle des Kunden	Weist der Person Aufgaben zu und priorisiert ihre Arbeit.	Beschreibt Anforderungen, Prioritäten und Abnahmekriterien und stimmt sich mit dem Anbieter ab.
Voraussetzung	Erlaubnis des Verleihers; Einsatz vor Beginn ausdrücklich als Arbeitnehmerüberlassung bezeichnet, Person konkretisiert.	Ergebnisse im Leistungsschein beschrieben und vom Kunden abgenommen.

Was passiert, wenn es schiefläuft?

Wird ein Leiharbeitnehmer ohne die erforderliche Erlaubnis eingesetzt oder werden gesetzliche Vorgaben zur Kennzeichnung und Konkretisierung verletzt, kann das auch für den Entleiher Folgen haben.

Laufzeit, Equal Pay und Betriebsrat mitdenken

Die gesetzliche Regelhöchstdauer beträgt grundsätzlich 18 aufeinanderfolgende Monate für dieselbe Person beim selben Entleiher. Frühere Einsätze durch denselben oder einen anderen Verleiher zählen mit, wenn die Unterbrechungen jeweils höchstens drei Monate betragen. Tarifverträge können unter bestimmten Voraussetzungen abweichende Höchstdauern festlegen.

Bei den Arbeitsbedingungen gilt grundsätzlich der Gleichstellungsgrundsatz ab dem ersten Tag. Tarifverträge können unter bestimmten Voraussetzungen beim Arbeitsentgelt für die ersten neun Monate abweichen; in besonderen tariflichen Konstellationen kann die Abweichung länger gelten. Bei unseren Einsätzen in der Arbeitnehmerüberlassung wenden wir Equal Pay an.

Ist ein Betriebsrat zuständig und findet § 99 BetrVG Anwendung, muss er vor der Übernahme eines Leiharbeitnehmers beteiligt werden. § 99 gilt grundsätzlich in Unternehmen mit regelmässig mehr als 20 wahlberechtigten Arbeitnehmern. Im öffentlichen Dienst sind die jeweiligen personalvertretungsrechtlichen Regeln zu prüfen.

Einsätze verändern sich – die Einordnung sollte mitgehen

1. Projektstart
   Viele Einsätze starten als Dienstleistung.
2. Rolle oder Steuerung verändert sich
   Der Consultant bekommt Aufgaben direkt vom Product Owner und wird wie ein internes Teammitglied eingeplant.
3. Modell erneut prüfen
   Bei Verlängerungen, Rollenwechseln und Änderungen der Ansprechpartner.

Viele Einsätze starten als Dienstleistung. Nach einigen Monaten ist der Consultant fester Teil des Teams, bekommt Aufgaben direkt vom Product Owner und wird wie ein internes Teammitglied eingeplant.

Die rechtliche Grenze selbst ist nicht fliessend – aber die gelebte Praxis kann sich verändern und sie unbemerkt überschreiten.

Massgeblich ist dann nicht der ursprüngliche Vertrag, sondern die Zusammenarbeit, wie sie heute stattfindet.

Sinnvoll ist deshalb ein kurzer Check bei Verlängerungen, Rollenwechseln und Änderungen der Ansprechpartner. Zeigt sich, dass der Kunde die Person tatsächlich steuert, sollte das Modell neu geprüft und der Einsatz gegebenenfalls bewusst auf Arbeitnehmerüberlassung umgestellt werden.

Acht Fragen vor Projektstart

1. Brauchen wir eine bestimmte Person im Team oder eine vom Anbieter organisierte Leistung?
2. Wer weist der Person im Projekt Aufgaben und Prioritäten zu?
3. Gehen Tickets an einzelne Consultants oder an ein Team beziehungsweise einen Ansprechpartner auf Anbieterseite?
4. Sind Ergebnisse und Abnahmekriterien im Leistungsschein beschrieben?
5. Wer ist Arbeitgeber, Verleiher, Vertragspartner und tatsächlicher Einsatzkunde?
6. Welche Laufzeit, frühere Einsätze und Entgeltbedingungen sind relevant?
7. Sollte die Rechtsabteilung die Einordnung oder Vertragskette vor Einsatzbeginn prüfen?
8. Wann prüfen wir das Modell erneut?

Dienstleistung oder Personalüberlassung – passend zum Einsatz

Wir bieten IT-Dienstleistungen und Personalüberlassung an. Welches Modell passt, hängt davon ab, welche Aufgabe übernommen wird und wie die Zusammenarbeit im Projekt organisiert ist.

Für Personalüberlassung gelten je nach Land unterschiedliche Regelungen und Zuständigkeiten: In Deutschland verfügt die mund professionals GmbH über die Erlaubnis zur Arbeitnehmerüberlassung. In der Schweiz verfügt die mund consulting Suisse GmbH über die SECO-Bewilligung für Personalverleih.

Gemeinsam klären wir, wer die Arbeit im Projekt steuert und welche Verantwortung beim Anbieter liegt. So können wir den Einsatz dem passenden Modell und der zuständigen Gesellschaft im jeweiligen Land zuordnen.

Dieser Beitrag bietet eine allgemeine Orientierung für Projekte in Deutschland und ersetzt keine rechtliche Prüfung des Einzelfalls.